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盗用他人支付宝进行蚂蚁花呗套现的行为应怎样定性

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  2015年6月8日至6月10日期间,被告人付克兵利用事先知晓的被害人杨平的支付宝账户及密码,通过该支付宝蚂蚁花呗先后三次套取人民币8000元,后扣除交付给卖家手续费10%后实际得款人民币7200元均用于个人还款。

  同年7月30日,被告人付克兵主动到公安机关投案自首并已退赔被害人杨平经济损失人民币8000元。浙江瑞安市人民检察院指控被告人付克兵犯盗窃罪,于同年9月11日向法院提起公诉。

  浙江省瑞安市人民法院经审理认为:被告人付克兵以非法占有为目的,多次秘密窃取他人财物,数额较大,其行为已触犯刑法,构成盗窃罪。被告人付克兵能自首,已退赔被害人经济损失,依法予酌情从轻处罚并适用缓刑。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依法判决被告人付克兵犯盗窃罪,判处拘役四个月,缓刑六个月,并处罚金人民币1000元。

  为有效抢占电子商务市场份额和刺激消费者进行网络消费,阿里巴巴旗下的蚂蚁金服适时推出了蚂蚁花呗网络支付服务,用户开通后即可免费使用蚂蚁花呗设置的消费额度购物,且可确认收货后次月再还款,获得不少网络消费者的青睐。鉴于网络犯罪立法的滞后和对新类型犯罪认识理解的分歧,实践中对于冒用他人的支付宝进行花呗套现行为的定性及处理尚存争议。一种意见认为被告人实施的犯罪行为具有欺骗性质,应认定为诈骗罪。另一种意见则认为虽然被告人的行为具有一定的欺骗性质,但仍符合刑法关于盗窃罪的犯罪构成规定,应以盗窃罪定性处罚。笔者赞同第二种意见。

  刑法第一百九十六条规定的信用卡诈骗的具体方式只有使用伪造的信用卡、使用作废的信用卡、冒用他人信用卡、恶意透支四种情形。《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》中明确规定:刑法规定的信用卡,是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。虽然蚂蚁花呗具有很多实体信用卡和网络信用卡的功能和特征,但其仍是网络支付工具,本质就是小额信贷,不属于刑法意义上信用卡范围,因此被告人的行为不能以信用卡诈骗罪定罪处罚。

  首先,被告人未向被害人进行虚假表示。本案被告人与被害人是亲戚关系,利用被害人请求其帮忙修改支付宝账户密码的机会获取了被害人的支付宝账户密码,被告人并非通过欺骗方式获取被害人的支付宝账户密码,而且被告人虽获取了被害人的支付宝密码并不等于已经实际占有了被害人的财物。

  其次,被告人未向蚂蚁花呗服务提供商进行虚假表示。虽然被告人冒名使用被害人的支付宝账户进行花呗套现的行为看似具有一定的欺骗性,但被害人账户中的花呗消费额度是蚂蚁微贷根据被害人的支付宝账户的网购综合情况而提供的网购额度。被害人的支付宝账户信息都是真实的,也是支付宝公司所认可的。被告人并未同时实施需重新审核发还贷款的欺骗行为来骗取花呗服务提供商支付货款而获取利益,套现的最终受害人是支付宝账户所有人。支付宝公司作为一个第三方支付平台,完全是按照支付系统正常的程序来操作。

  可见,无论是被害人,还是支付宝公司都没有基于自愿的意思而将财产交付给被告人,而诈骗罪的本质特征就在于犯罪行为的欺骗性和交付财物的自愿性,故被告人的犯罪行为不构成诈骗罪。

  秘密性作为盗窃罪的本质特征,是盗窃与其他财产型犯罪区分的主要标志。本案中被告人的行为由取得支付宝账户密码、使用支付宝花呗购买商品、退款并取现三个行为组成。第一个行为获取方式在法律上属正当获取,该行为仅是被告人后续可以使用支付宝的前提。此后,被告人在被害人不知情的情况下利用知晓的支付宝账户使用花呗购买商品,该行为是三个行为中的核心,属于行为人采取不易被财物所有人、保管人或者其他人发现的方法,将公私财物占有的行为。被告人后续退货并取现的行为只是被告人实现商品货币化的手段。被告人的上述三个行为结合在一起所形成的犯罪过程更符合盗窃罪“非法占有为目的,秘密窃取公私财物的行为”的法定构成要件特征。虽然被告人的冒用行为有欺骗之嫌,但并非只要行为使用了欺骗手段导致财产转移的行为就构成欺骗。综上,本案被告人利用事先知晓的被害人的支付宝账户密码进行蚂蚁花呗套现、取现的行为属于秘密窃取公私财物,构成盗窃罪。

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  张莉萍律师研究生毕业于美国伊利诺伊理工大学芝加哥肯特法学院IllinoisInstituteofTechnology(IIT),ChicagoKentCollegeofLaw,主修公司法Companylaw、合同法Contractlaw、侵权法Torts、财产法Property、家庭法Familylaw,本科毕业于北京大学,是中华全国律师协会会员,北京市律师协会会员,北京市朝阳区律师协会会员,中国青年报特邀嘉宾。张莉萍律师执业于北京市盈科律师事务所,北京市盈科律师事务所是一家全球化法律服务机构,总部设在中国北京,在中国大陆拥有51家办公室,在美国、巴西、墨西哥、英国、意大利、匈牙利、波兰、比利时、西班牙、摩纳哥、希腊、德国、斯洛伐克、捷克、瑞士、法国、韩国、土耳其、俄罗斯、哈萨克斯坦、吉尔吉斯斯坦、蒙古、以色列、阿根廷等盈科全球网络覆盖53个国家的113个国际城市。盈科律师事务所8000余名员工,致力于为客户提供全球商务法律服务,为客户创造价值。在TheLawyer(英国《律师》杂志)亚太地区100强律所榜单中,盈科蝉联亚太地区规模很大律师事务所。张莉萍律师自执业以来勤勉上进,认真负责,具有强烈的团队协作精神和责任心,不仅具备深厚的法学理论功底和丰富的实践经验,还以专业细腻的视角、深刻敏锐的洞察力与剖析能力处理各类复杂的纠纷案件。张莉萍律师不断总结办案经验,精益求精,在民商事案件中常见的合同纠纷,公司法务,股权纠纷,劳动争议,家族财富传承等领域有着深入研究和丰富的办案实践经验。张莉萍律师总是根据委托案件的不同情况,采取各种灵活的策略和多样的办案方法为当事人量身定制有针对性的解决方案。张莉萍律师在2015年荣获北京市盈科律师事务所授予的“十佳新人奖”,在2015年参加北京市律师协会组织的青年律师阳光成长计划第十一期培训,并被评为“明日之星”荣誉称号。张莉萍律师凭借认真、细致的工作态度以及专业素养和敬业精神,深得广大当事人的信任,被当事人誉为“金牌律师”。详细

  杨振中律师,男,北京市京师律师事务合伙人律师。京师旅游法律事务部主任。清华大学经济管理学院MBA学员私募基金俱乐部公开课授课老师,北京吉利大学特聘讲师。杨振中律师凭借多年扎实案件经验的积累,又依托京师大所平台资源优势,组建专业的律师团队,能够为当事人提供最优质的法律服务。杨振中律师团队专业代理最高人民法院民商事再审、申诉案件以及公司股权纠纷、重特大经济合同、房产、离婚继承等各类疑难复杂的诉讼案件。杨振中律师团队至今已成功代理几百件民商事诉讼案件,尤其在商品房买卖集团诉讼、借名买房、二手房买卖等各种房产案件、离婚财产分割争议巨大的离婚案件、房改房拆迁回迁房继承案件有着大量实战经验,及胜诉判例。杨振中律师思路清晰,见解独到真正能够最大化保护为委托人合法权益。杨振中律师团队同时担任多家企业常年法律顾问,能够以诉讼律师的视角为企业评估风险、把控风险! 一、杨振中律师团队代理最高人民法院再审申诉案件介绍 代理重特大、疑难复杂的民商事在最高人民法院民商事再审或申诉案件。再审申诉案件历来是所有诉讼案件当中最难做的,而最高院的再审申诉案件就难上加难,因自身平台及自有资源,杨振中律师从执业之初就接触并参与此类案件,经过多年的代理工作,总结了大量的实战经验,并建立了良好的沟通渠道。曾参与或代理某市电视机厂土地厂房抵押权纠纷案件、卢某某最高院执行监督案件、苏某某销售合同纠纷案件、江西某某集团公司建设工程施工合同纠纷等案件。 二、杨振中律师团队代理民事案件业务介绍 1.房产纠纷案件:商品房(预售)买卖合同纠纷案件、二手房买卖纠纷案件、公房变更承租人纠纷、央产房买卖纠纷案件、经济适用房买卖纠纷案件、房屋拆迁纠纷、房产继承、房产赠与等案件。 杨振中律师团队对商品房买卖纠纷集体诉讼案件尤为擅长。曾参与并代理通州某小区上百位业主诉开发商逾期办理房产证的诉讼案件,最终业主完全胜诉并获得赔偿。曾代理朝阳区某公寓综合停车楼22位业主诉开发商逾期交房、逾期办证案件,此案件有部分业主商品房买卖合同因逾期办证的违约责任约定不明一审败诉但二审通过努力改判,最终完胜。正在代理的海南万宁开发商将已出售的房产偷偷抵押以及将抵押的房产再行出生的房地产集团诉讼案件,该案件牵扯当地两大国有银行、房管局以及多家建筑公司,案情极其复杂,牵扯多方权益利益,在当地影响极其广泛,并被当地多家纸质及网络媒体报道。 杨振中律师团队近些年代理了数十起北京地区因限购政策房买卖、借名买房引起的违约赔偿诉讼案件。其代理案件当中尤为典型的是同样是两起类似借名购买经济适用房的案件,朝阳区下辖的两个法庭却有截然相反的两种判决。对于借名购买经济适用房案件杨振中律师团队积累了大量实务经验,有着独特代理思路。杨振中律师代理借名买房比较典型的案件为某某某借同学之名购房,在无任何书面约定,仅有部分汇款凭证的情况下,经过周密制定诉讼思路精心组织证据的后最终完胜,替委托人要回了房本已经变成他人的巨额房产。 杨振中律师团队代理比较典型的且有代表性案件为原交通部下属企业房改房拒绝办理产权证一案,该案从是否属于法院管辖范围,到庭审中应当适用一般合同或民法通则还,是遵照交通部的政策文件,再到最后胜诉如何办理产权证,可谓一波三折,最终以委托人拿到房产证保住上千万房产完胜结案。 杨振中律师团队在二手房买卖违约诉讼、房产买卖律师陪购陪售业务,尤其在违约赔偿金、律师陪购陪售业务领域积累了丰富的经验,能更加有效的为当事人把控房产交易风险。 2.离婚继承案件。杨振中律师团队曾代理上百件离婚案件中关于各种形式房产分割案件,以及夫妻一方在婚前或婚后成立公司离婚时如何处置公司股权或相应权益纠纷。曾多次代理不实际参与公司经营不了解公司状况的一方,在非常被动情况下,成功帮助被动方取得了全部合法权益的案件。尤为擅长夫妻共同财产标的较大且有巨大争议的离婚诉讼案件。曾代理大量遗嘱继承、法定继承遗产标的较大且争议巨大的遗产继承案件。 3.交通事故、劳动仲裁工伤侵权累案件 杨振中律师团队曾多次成功劳动仲裁案件,尤其具备法律顾问及诉讼律师的双重经验能够高效的代理劳动仲裁案件。杨振中律师团队曾代理多起工伤赔偿、第三方致害的工伤及人身损害赔偿案件。在工伤赔偿后能否再获得人身损害双重赔偿以及在目前法律尚不明确的情况下,曾成功代理钱某某诉江苏某建设集团公司、某设备租赁公司工伤及人身损害赔偿案件,成功为钱某某获得双重赔偿,争取了权益最大化。 杨振中律师团队曾代理数十起重大交通事故死亡、人身损害、财产损害赔偿案件。为当事人争取了合法赔偿。尤其对于事发现场证据不足,责任认定无法出具的重特大交通案件有实际的代理经验。 三、杨振中律师团队代理商事案件业务介绍 杨振中律师团队曾代理大量一方或双方为公司、企业间的商事经济纠纷诉讼案件,比较典型的有北京限号引起的车辆及号牌租赁后被抵押后有发生重大交通事故系列案、假借名校的留学培训合同纠纷案、高额保过班未过的培训合同纠纷案、企业与个人间借贷合同纠纷案、公司之间的供货合同纠纷案、比较有影响的案件有某公司与解*放*军*歌剧院设备工程纠纷、某公司诉山西某公司供货合同关于管辖法院之争、是投资行为还是股权转让行为的股东权益之争、股东会决议无效胜诉案件等。 四、杨振中律师团队担任公司企业常年法律顾问业务介绍 1.劳动人事方面:劳动合同方面的法律咨询,保密协议,竞业禁止,知识产权保护,法律意见,相关合同、文件的合法合规性审查、修改、起草;公司管理规章制度、员工手册制定及合法合规性审查;公司薪酬待遇奖惩制度制定及合法合规性审查。 2.日常经营方面:公司合并、分立的相关法律咨询、法律意见;股权转让协议的起草、公司增资及对外投资的法律意见;公司经营业务的相关法律咨询,法律意见,相关业务文件,合同的审查,修改,起草以及参与谈判;公司债务追讨、法律尽职调查。 3.杨振中律师团队因多年的积累诉讼经验,所以对法律顾问单位日常问题能够以以往的相类似诉讼经历进行评估法律风险,真正能够做到法律意见精准、具体、到位,具有可操作性,最大限度的降低法律风险。 五、杨振中律师团队的联系方式 手机:(微信同) 邮箱地址: 网址:办公地址: 北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦2层详细

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24 2020-01

 

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